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    【改革前沿】国有企业员工持股/股权激励疏理

    浏览量:1159 发布时间:2019-03-29

    在当前国有企业混改风口,国有企业员工持股亦受各国有企业尤其是国有混合所有制企业所亲睐,从央企到地方国企亦纷纷试点探索员工持股,进行团队激励。本文根据现行关于国有企业员工持股的相关规定,对国有企业员工持股相关法律问题进行简要分析。

    一、关于员工持股/股权激励的主要法律法规

    2008年9月,国务院国资委下发《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》(国资发改革[2008]139号)规定,“放开搞活国有中小企业,鼓励职工自愿投资入股”“国有大型科研、设计、高新技术企业改制,按照有关规定,对企业发展作出突出贡献或对企业中长期发展有直接作用的科技管理骨干,经批准可以探索通过多种方式取得企业股权,符合条件的也可获得企业利润奖励,并在本企业改制时转为股权”。

    2013年11月,《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》明确,“积极发展混合所有制经济”“允许混合所有制经济实行员工持股,形成资本所有者和劳动者利益共同体”。

    2015年8月,《中共中央、国务院关于深化国有企业改革的指导意见》(中发[2015]22号)规定,“探索实行混合所有制企业员工持股。坚持试点先行,在取得经验基础上稳妥有序推进,通过实行员工持股建立激励约束长效机制。优先支持人才资本和技术要素贡献占比较高的转制科研院所、高新技术企业、科技服务型企业开展员工持股试点,支持对企业经营业绩和持续发展有直接或较大影响的科研人员、经营管理人员和业务骨干等持股。员工持股主要采取增资扩股、出资新设等方式。完善相关政策,健全审核程序,规范操作流程,严格资产评估,建立健全股权流转和退出机制,确保员工持股公开透明,严禁暗箱操作,防止利益输送”。

    2016年2月,财政部、科技部、国资委印发的《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》(财资[2016]4号),允许国有科技型企业实施股权激励。国有科技型企业的具体类体类型,包括:“(一)转制院所企业、国家认定的高新技术企业;(二)高等院校和科研院所投资的科技企业;(三)国家和省级认定的科技服务机构”。

    2016年12月,国务院国资委、财政部、证监会印发的《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》(国资发改革[2016]133号),对处于充分竞争领域的商业类企业进行员工持股试点。同时规定“金融、文化等国有企业实施员工持股,中央另有规定的依其规定执行。国有科技型企业的股权和分红激励,按国务院有关规定执行?!逼渲?,国有科技型企业的股权和分红激励的规定系《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》(财资[2016]4号);对于金融企业,2010年9月,财政部、中国人民银行、银监会、证监会、保监会联合下发了《关于规范金融企业内部职工持股的通知》(财经[2010]97号)。

    其中部分省市亦分布了相应的法规进行细化规范,如,湖南省人民政府于2017年3月发布了《关于国有企业发展混合所有制经济的实施意见》(湘政发[2017]2号),允许符合条件的混合所有制企业实施员工持股。其中,湘政发[2017]2号文件中要求“国有控股混合所有制企业开展员工持股试点要按照国务院国资委等部委《关于印发〈关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见〉的通知》(国资发改革〔2016〕133号)等有关工作要求组织实施”。

    对于国有控股上市公司来说,还应遵守证监会、相关交易所关于员工持股、股权激励的相关规定。国有控股上市公司股权激励案例:浙商中拓。

    二、鼓励员工持股的国有企业类型

    纵观上述员工持股的法律法规,相关法规与政策主要鼓励国有科技型企业和国有控股混合所有制企业实施员工持股/股权激励。

    1、国有科技型企业

    根据《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》,国有科技型企业包括:(一)转制院所企业、国家认定的高新技术企业;(二)高等院校和科研院所投资的科技企业;(三)国家和省级认定的科技服务机构”。

    同时,要求“实施股权的国有科技型企业应当产权明晰、发展战略明确、管理规范、内部治理结构健全并有效运转,同时具备以下条件:

    (一)企业建立了规范的内部财务管理制度和员工绩效考核评价制度。年度财务会计报告经过中介机构依法审计,且激励方案制定近3年(以下简称近3年)没有因财务、税收等违法违规行为受到行政、刑事处罚。成立不满3年的企业,以实际经营年限计算。

    (二)对于本办法第二条中的(一)、(二)类企业,近3年研发费用占当年企业营业收入均在3%以上,激励方案制定的上一年度企业研发人员占职工总数10%以上。成立不满3年的企业,以实际经营年限计算。

    (三)对于本办法第二条中的(三)类企业,近3年科技服务性收入不低于当年企业营业收入的60%。服务性收入是指国有科技服务机构营业收入中属于研究开发及其服务、技术转移服务、检验检测认证服务、创业孵化服务、知识产权服务、科技咨询服务、科技金融服务、科学技术普及服务等收入?!?。

    2、国有控股混合所有制企业

    根据《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》,试点企业具体条件如下:“(一)主业处于充分竞争行业和领域的商业类企业。(二)股权结构合理,非公有资本股东所持股份应达到一定比例,公司董事会中有非公有资本股东推荐的董事。(三)公司治理结构健全,建立市场化的劳动人事分配制度和业绩考核评价体系,形成管理人员能上能下、员工能进能出、收入能增能减的市场化机制。(四)营业收入和利润90%以上来源于所在企业集团外部市场?!?。

    广东36选7开奖好彩3 www.gxarx.com 同时,“优先支持人才资本和技术要素贡献占比较高的转制科研院所、高新技术企业、科技服务型企业(以下统称科技型企业)开展员工持股试点。中央企业二级(含)以上企业以及各省、自治区、直辖市及计划单列市和新疆生产建设兵团所属一级企业原则上暂不开展员工持股试点。违反国有企业职工持股有关规定且未按要求完成整改的企业,不开展员工持股试点”。

    三、员工持股/股权激励具体事宜

    《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》,尤其是《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》对员工持股各方面,如激励对象、激励份额、持股方式,定价、员工出资、包括锁定期在内的股权管理做了比较详细规定,可操作性相对较强。

    (一)国有科技型企业股权激励要点

    国有科技型企业企业股权激励主要适用《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》,该办法关于股权激励事宜主要规定如下:

    1、激励对象

    激励对象为与企业签订劳动合同的重要技术人员和经营管理人员,具体包括:(一)关键职务科技成果的主要完成人,重大开发项目的负责人,对主导产品或者核心技术、工艺流程做出重大创新或者改进的主要技术人员。(二)主持企业全面生产经营工作的高级管理人员,负责企业主要产品(服务)生产经营的中、高级经营管理人员。(三)通过省、部级及以上人才计划引进的重要技术人才和经营管理人才。

    企业不得面向全体员工实施股权或者分红激励。企业监事、独立董事不得参与企业股权或者分红激励。

    2、激励方式

    企业可以通过股权出售、股权奖励、股权期权等多种方式实施激励。其中中型企业不得采取股权期权的激励方式。

    3、股权来源

    可以通过增发、向现有股东回购股权、现有股东向激励对象转让股权的方式进行。

    4、激励份额

    大型企业的股权激励总额不超过企业总股本的5%;中型企业的股权激励总额不超过企业总股本的10%;小、微型企业的股权激励总额不超过企业总股本的30%,且单个激励对象获得的激励股权不得超过企业总股本的3%。

    同时企业不能因实施股权激励而改变国有控股地位。

    5、定价方式

    股权出售,不低于经核准或者备案的资产评估结果的价格。

    7、同股同权

    企业要坚持同股同权,不得向激励对象承诺年度分红回报或设置托底回购条款。

    7、持股方式

    可以采用直接或间接方式持有激励股权。采用间接方式的,持股单位不得与企业存在同业竞争关系或发生关联交易。

    8、股权流转

    激励对象自取得股权之日起,5年内不得转让、赠与。因本人提出离职或者个人原因被解聘、解除劳动合同,取得的股权应当在半年内全部退回企业,其个人出资部分由企业按上一年度审计后净资产计算退还本人。因公调离本企业的,取得的股权应当在半年内全部退回企业,其个人出资部分由企业按照上一年度审计后净资产计算与实际出资成本孰高的原则返还本人。

    此外,《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》还规定了可以实行股权奖励。

    (二)国有混合所有制企业股权激励要点

    国有混合所有制企业股权激励主要适用《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》,该意见关于股权激励事宜的主要规定如下:

    1、激励对象

    股权激励对象一般为公司高管、在关键岗位工作并对公司经营业绩和持续发展有直接或较大影响的科研人员、经营管理人员和业务骨干,且与公司签订了劳动合同。

    同时,党委、政府及其部门、机构任命的国有企业领导人员不得持股。外部董事(即仅在公司担任董事,不在公司担任其他职务)、监事(含职工代表监事)不参与员工持股。如直系亲属多人在同一企业时,只能一人持股。

    根据国务院国资委《关于规范国有企业职工持股、投资的意见》的规定,“职工可投资参与本企业改制,确有必要的,也可持有上一级改制企业股权,但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业股权”。

    具体实施对象由公司确定。

    2、激励份额

    股权激励比例应结合企业规模、行业特点、企业发展阶段等因素确定。根据国资发改革〔2016〕133号文的规定,员工持股总量原则上不高于公司总股本的30%,单一员工持股比例原则上不高于公司总股本的1%。

    3、持股方式

    持股方式主要有两种:直接持股和通过持股平台持股。

    4、实施方式

    根据国资发改革〔2016〕133号文,股权激励宜采取增资扩股的方式进行,即激励对象通过增资获得公司股权。

    5、定价方式及入股价格

    对公司进行财务审计和资产评估。员工入股价格不得低于经核准或备案的每股净资产评估值。

    6、员工出资

    激励对象取得股权应主要以货币出资,并按约定及时足额缴纳。公司不得向员工无偿赠与股份,不得向激励对象提供垫资、担保、借贷等财务资助。

    7、股权流转

    员工持股锁定期不少于36个月。在公司公开发行股份前已持股的员工,不得在公司首次公开发行时转让股份,并应承诺自上市之日起不少于36个月的锁定期。锁定期满后,公司董事、高级管理人员每年可转让股份不得高于所持股份总数的25%。

    持股员工因辞职、调离、退休、死亡或被解雇等原因离开本公司的,应在12个月内将所持股份进行内部转让。转让给持股平台、符合条件的员工或非公有资本股东的,转让价格由双方协商确定;转让给国有股东的,转让价格不得高于上一年度经审计的每股净资产值。

    8、同股同权

    持股员工与国有股东和其他股东享有同等权益,不得优先于国有股东和其他股东取得分红收益;企业及国有股东不得向持股员工承诺年度分红回报或设置托底回购条款。

    9、股权管理

    章程或股东协议中明确员工股权的日常管理、动态调整和退出。

    由上可知,国有科技型企业与国有混合所有制企业实施股权激励的思路基本一致,国有科技型企业实施股权激励的股份来源、单个员工的持股比例更宽松,同时国有科技型企业还能实施股权奖励。

    四、法律程序

    根据《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》(国资发改革[2016]133号)及《企业国有资产交易监督管理办法》的规定,对于混合所有制企业股权激励需一般履行以下程序:

    1、制订激励方案。激励方案应对激励员工条件、持股比例、入股价格、出资方式、持股方式、股权分红、股权管理、股权流转及员工岗位变动调整股权等操作细节作出具体规定。

    2、职工代表大会审议激励方案。

    3、董事会及股东会审议激励方案。

    4、委托中介机构开展审计和评估工作。

    4、激励方案报逐级报国资主管部门批准。

    5、具体实施。

    员工持股/股权激励从其目的来说,与一般外部投资对公司投资有着本质的不同,其激励对象、价格一般事先已基本在方案中确定。但是如采用增资的方式或国有股东转让股权的方式实施股权激励,在目前国有资产交易监督体质下,除非根据《企业国有资产监督管理办法》第45条的规定界定为“国家出资企业的战略合作伙伴或利益共同体”主体对公司进行增资,否则与其他投资者参与公司增资或受让国有股东股权一样,需要进场交易。

    值得注意的是,《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》明确了,股权激励时,企业实施股权出售,按不低于资产评估结果的价格以协议方式将企业股权有偿出售给激励对象。

    6、办理工商变更。

    五、讨论

    国有控股混合制企业中民营方股东将股权转让给经营团队是否要遵守《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》的相应规定

    部分人认为:只要是国有控股混合所有制企业员工持股,均应遵守《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》等相关规定,员工所获得的股权由民营方股东转让,只是员工持股的股权来源不同而已,其他地方并没有实质的区别。

    部分人认为:《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》中规定中入股价格需要审计,需要国资主管部门审批,从某种角度来说,是保证国资利益不受损害。民营方股东转让股权给团队,并未对国有股东的利益有任何损害,而且民营方有权将其股权进行转让,在国有股权放弃优先受让权时,民营方有权转让给任何人,包括公司的经营团队。民营方将股权转让给公司团队,且在不改变企业性质(国有控股)的前提下,仅视为普通的股权转让,可不适用《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》。



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